Дарья Марцинечко,
Юрист ТОО «PKF Kazakhstan»

Большинство предпринимателей стараются планировать развитие своего бизнеса как в долгосрочной перспективе путем применения стратегических методов, так и в краткосрочной перспективе, намереваясь заключить определенные сделки для обеспечения надлежащей операционной деятельности. Однако, кроме форс-мажорных ситуаций, затрудняющих исполнение сделок по экономическим или техническим причинам, к сожалению, имеют место случаи, когда один из соучредителей покидает этот мир. Полностью ли блокируется деятельность компании в таких моментах, либо существуют юридические инструменты, позволяющие наследникам довести до завершения начатые сделки, не дожидаясь вступления в наследство? Рассмотрим данный вопрос на примере залога доли умершего участника.

Допустим, что умерший участник ТОО владел 70% долей в уставном капитале. Завещание отсутствует. Наследниками умершего учредителя являются супруга и дети. Супруга наследодателя подтвердила свое согласие на срочное предоставление в залог доли  ТОО в любой допустимой законодательством форме, а также отсутствие каких-либо споров и разногласий среди наследников по данному вопросу в части раздела наследственного имущества. Предоставление доли в залог в данном случае необходимо до вступления в права наследования.

Согласно статье 299 Гражданского кодекса Республики Казахстан (далее – «ГК РК»), залогом признается такой способ обеспечения исполнения обязательства, в силу которого кредитор (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником обеспеченного залогом обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодатель), за изъятиями, установленными ГК РК.

В соответствии с нормами гражданского законодательства, залог возникает в силу договора. При этом, Залогодателем может быть как сам должник, так и третье лицо. Залогодателем вещи может быть ее собственник либо с согласия собственника лицо, имеющее на нее право хозяйственного ведения, если иное не предусмотрено законодательными актами. Залогодателем права может быть лицо, которому принадлежит закладываемое право.

В силу ст.1071 ГК РК, доверительный управляющий наследством назначается нотариусом по месту открытия наследства по просьбе одного или нескольких наследников по закону.

Доверительный управляющий наследством осуществляет полномочия, предусмотренные статьей 1059 ГК РК применительно к исполнителю завещания, поскольку иное не вытекает из особенностей наследования по закону.

Статьи 34, 47 Закона Республики Казахстан «О нотариате» предусматривают, что нотариус назначает доверительного управляющего наследством. При назначении доверительного управляющего наследством нотариусом выносится соответствующее постановление.

В соответствии с Методическими рекомендациями по назначению доверительного управляющего наследством, утвержденными решением Правления Республиканской Нотариальной Палаты от 09.04.2018г., доверительный управляющий наследством — лицо, которое назначается нотариусом по месту открытия наследства по просьбе одного или нескольких наследников по закону.

Назначение доверительного управляющего наследством распространяется только на наследование по закону. Договор доверительного управления при совершении данного нотариального действия не заключается.

По просьбе одного или нескольких наследников по закону нотариус назначает доверительного управляющего наследством по месту открытия наследства. Если наследники по закону отсутствуют, либо неизвестны — назначает доверительного управляющего наследством по письменному обращению местного исполнительного органа.

Назначение доверительного управляющего наследством возможно, например, в следующих случаях:

  • необходимости управления действующим юридическим лицом, которое полностью или частично принадлежало наследодателю;
  • освобождения от обременений наследственного имущества;
  • получения причитающихся наследодателю имущества, долгов;
  • для защиты наследственного имущества от посягательств третьих лиц.

Таким образом, в законодательстве Казахстана отсутствует прямой запрет на предоставление в залог имущества (включая доли в ТОО) доверительным управляющим в пользу третьих лиц.

Вместе с тем, некоторые нотариусы придерживаются позиции о том, что доверительный управляющий не вправе распоряжаться вверенным ему имуществом, а также заключать сделки, направленные на приобретение дополнительных для конечного собственника обязательств, включая залог. По мнению таких нотариусов, «дух» закона свидетельствует о том, что доверительный управляющий наследством должен совершать в отношении наследственного имущества только такие действия, которые способствуют сохранению, улучшению и приращению такого имущества, но не действия, в результате которых наследник может впоследствии лишиться имущества.

Однако, мы не можем согласиться с таким подходом, поскольку у нотариуса, по нашему мнению, в случае соответствующего обращения заинтересованных лиц не будет законных оснований для отказа в назначении доверительного управляющего.

Следовательно, мы полагаем, что заключение договора залога доли в ТОО до вступления в права наследования возможно путем назначения доверительного управляющего наследством и подписания им соответствующего договора залога, а также при соблюдении соответствующих корпоративных и регистрационных процедур.