Ответ Министра энергетики РК от 15 мая 2020 года на вопрос от 30 апреля 2020 года № 612626 (dialog.egov.kz)
Выражаю Вам свое почтение и обращаюсь к Вам с просьбой высказать официальную позицию Вашего Министерства как компетентного органа (далее — «КО») в сфере углеводородов по вопросу необходимости получения разрешения КО на обременение акций (долей участия в уставном капитале) (далее — «Акции») в юридическом лице, обладающем правом недропользования по углеводородам (далее — «Недропользователь»).
Ранее, в п. 3 ст. 36 утратившего силу Закона РК «О недрах и недропользовании» от 24.06.2010 г., содержалась норма, согласно которой передача в залог объектов, связанных с правом недропользования (в т.ч. Акций в Недропользователе) осуществляется с разрешения КО.
Согласно п. 6 ст. 48 действующего Кодекса «О недрах и недропользовании» от 27.12.2017 г. (далее — «Кодекс»), особенности залога права недропользования, объектов, связанных с правом недропользования, по контрактам на недропользования, а также обращения взыскания на предмет залога устанавливаются Особенной частью Кодекса. П. 14 ст.121 Кодекса предусмотрено, что, обременение права недропользования, Акций организаций, прямо или косвенно контролирующих Недропользователя (далее — «Контролирующие компании»), не запрещенные Кодексом, осуществляются с разрешения КО, выдаваемого в порядке, установленном ст. 45 Кодекса.
Исходя из п. 14 ст.121 Кодекса, мы понимаем, что при залоге права недропользования и Акций Контролирующих компаний необходимо получение разрешения КО, при этом в данном пункте Кодекса отсутствует упоминание о необходимости получения разрешения КО при залоге Акций в самом Недропользователе.
Исходя из вышеизложенного и учитывая сложившуюся практику, просим высказать свою позицию относительно того, требуется ли получение разрешение КО на залог Акций в Недропользователе или нет?
Согласно пункта 6 статьи 48 Кодекса Республики Казахстан от 27 декабря 2017 года «О недрах и недропользовании» (далее — Кодекс) особенности залога права недропользования (доли в праве недропользования) по контрактам на недропользование, объектов, связанных с правом недропользования, по контрактам на недропользование, а также обращения взыскания на предмет залога устанавливаются Особенной частью настоящего Кодекса.
В соответствии с пунктом 1 статьи 41 Кодекса объектами, связанными с правом недропользования, являются доли участия, паи, акции и другие формы долевого участия, а также ценные бумаги, подтверждающие право собственности либо конвертируемые в акции, доли участия, паи и другие формы долевого участия в юридическом лице, обладающем правом недропользования по контракту на разведку и добычу или добычу углеводородов, по контракту на добычу урана, по лицензии на разведку или добычу твердых полезных ископаемых.
В соответствии с пунктом 14 статьи 121 Кодекса обременение права недропользования (доли в праве недропользования) по углеводородам, а также обременение акций (долей участия в уставном капитале) организаций, прямо или косвенно контролирующих лицо, обладающее правом недропользования по углеводородам, не запрещенные настоящим Кодексом, с разрешения компетентного органа, выдаваемого в порядке, установленном статьей 45 настоящего Кодекса.
Вместе с тем, отмечаем, что Контракт на недропользование может содержать условие о необходимости получения согласия Компетентного органа на залог права недропользования (его части), долей участия (пакетов акций) в юридических лицах, обладающих правом недропользования.
Так, в соответствии с пунктом 2 статьи 383 Гражданского кодекса Республики Казахстан, если после заключения договора законодательством устанавливаются обязательные для сторон правила, иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда законодательством установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.
Таким образом, в случае если в Контракте содержатся соответствующие условия залог права недропользования (его части), долей участия (пакетов акций) в юридических лицах, обладающих правом недропользования осуществляется согласно условий Контракта на недропользование.
Кроме того, в соответствии с подпунктом 5) пункта 14 статьи 277 Кодекса Закон Республики Казахстан от 24 июня 2010 года «О недрах и недропользовании» (далее — Закон) признан утратившим силу со дня введения в действие настоящего Кодекса за исключением следующих положений, применяемых к соответствующим отношениям в сфере недропользования, возникшим по контрактам на недропользование, заключенным, и лицензиям, выданным до введения в действие настоящего Кодекса, в том числе статьи 24 Закона.
Согласно, подпункта 3) пункта 2 статьи 24 Закона в функции экспертной комиссии по вопросам недропользования входят рассмотрение обращений, выработка, обоснование и внесение в компетентный орган предложений о выдаче (отказе в выдаче) разрешения на передачу в залог права недропользования (его части), долей участия (пакетов акций) в юридических лицах, обладающих правом недропользования.
В соответствии с подпунктом 2) пункта 3 «Об экспертной комиссии по вопросам недропользования» утвержденного приказом Министра энергетики Республики Казахстан от 16 марта 2018 года № 98, задачей Комиссии является выработка рекомендаций при рассмотрении заявлений на выдачу разрешения для отношений в сфере недропользования, возникших по контрактам на недропользование, заключенных, и лицензиям, выданных до введения в действие Кодекса, предусмотренных подпунктами 1)-10) пункта 2 статьи 24 Закона.
В связи с вышеизложенным, залог права недропользования (его части), долей участия (пакетов акций) в юридических лицах, обладающих правом недропользования осуществляется с согласия Компетентного органа, выданного на основании рекомендаций экспертной комиссии.
