Роман Москаленко, LLM,
Партнер ТОО «PKF Kazakhstan»
По ряду причин предприниматели сталкиваются со случаями, в которых увеличение уставного капитала ТОО необходимо или целесообразно. При этом, могут возникнут ситуации, когда изначально принятое учредителями и оформленное документально решение может впоследствии остаться без фактического исполнения в связи с нехваткой денежных средств, изменением стратегических фокусов развития бизнеса и т.п. При этом, остается открытым вопрос: в какой срок ТОО обязано осуществить фактическое увеличение уставного капитала в соответствии с принятым учредителями решением? Если сроки первичного формирования уставного капитала в законодательстве закреплены определенно, то срок увеличения уставного капитала прямо не предусмотрен.
Рассмотрим данный вопрос с учетом применимых норм законодательства Республики Казахстан и мнения авторитетных ученых.
В соответствии со ст.78 Гражданского кодекса РК (далее – «ГК РК»), размер уставного капитала определяется учредителями (участниками) товарищества с ограниченной ответственностью.
Статья 24 Закона «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» (далее – «Закон») гласит:
«2. В срок, установленный решением общего собрания, все участники должны полностью внести вклад в уставный капитал товарищества. Такой срок не должен превышать одного года со дня регистрации товарищества.
- При невыполнении участником товарищества обязанности по внесению доли в установленный срок товарищество должно внести не внесенную участником часть доли за счет собственного капитала (своих чистых активов) либо произвести уменьшение уставного капитала до его внесенной части.
Участник, не внесший в срок свою долю, обязан возместить товариществу убытки, а также, если иное не предусмотрено учредительным договором или уставом товарищества, уплатить товариществу неустойку в соответствии со статьей 353 Гражданского кодекса Республики Казахстан (общая часть).
- По решению общего собрания товарищества доля или ее часть, не внесенная участником в установленный срок, может быть распределена между остальными участниками в порядке, предусмотренном пунктом 1 статьи 31 Закона или учредительными документами товарищества, либо предложена для приобретения третьим лицам.
При невозможности продажи невнесенной части вклада в срок, установленный пунктом 2 настоящей статьи, на эту сумму уменьшается уставный капитал товарищества и соразмерно изменяются доли участников в уставном капитале».
При этом, согласно п.4 Нормативного постановления Верховного Суда Республики Казахстан от 10 июля 2008 года № 2 «О некоторых вопросах применения законодательства о товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», участник ТОО, не внесший свой вклад в уставный капитал, может утратить право на долю на основании решения общего собрания участников товарищества только после того, как его доля была внесена товариществом в уставный капитал за счет собственного капитала (пункт 3 статьи 24 Закона), распределена между другими участниками или приобретена третьими лицами, либо ТОО осуществило уменьшение уставного капитала. Сам факт невнесения участником вклада в уставный капитал не является основанием для исключения учредителя из числа участников в судебном порядке. Участник ТОО, внесший свой вклад, может утратить право на долю только путем принудительного ее выкупа.
Согласно ст.26 Закона:
- Увеличение уставного капитала товарищества с ограниченной ответственностью допускается после его полной оплаты.
- Увеличение уставного капитала товарищества с ограниченной ответственностью может осуществляться путем дополнительных пропорциональных вкладов, производимых всеми участниками товарищества.
Таким образом, законодательство Казахстана прямо не предусматривает срок, в течение которого участники должны произвести дополнительные взносы в уставный капитал в случае отсутствия указания такого срока в решении общего собрания учредителей.
Согласно п.1 ст.5 Гражданского кодекса РК, в случаях, когда товарно-денежные и иные основанные на равенстве участников имущественные отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствуют применимые к ним обычаи, к таким отношениям, поскольку это не противоречит их существу, применяются нормы гражданского законодательства, регулирующие сходные отношения (аналогия закона).
Доктор юридических наук, профессор Диденко А.Г. отмечает[1], что в «Законе о ТОО не содержится последствий неисполнения участниками обязательства по внесению дополнительных пропорциональных вкладов. Отсутствие в гражданском законодательстве норм, регулирующих эти вопросы, свидетельствует о наличии пробела в праве. В качестве одного из методов восполнения пробелов в праве гражданское законодательство РК предусматривает аналогию закона. Законодательством не установлены правовые последствия невнесения участником своего дополнительного взноса в уставный капитал; наконец, в Законе о ТОО имеется норма, регулирующая сходные отношения — образование уставного капитала ТОО (ст. 24), которая устанавливает последствия невнесения участником доли или ее части в уставный капитал товарищества. При невыполнении участником обязанности по внесению дополнительного пропорционального взноса в уставный капитал товарищества в установленный срок ТОО должно внести не внесенный участником вклад за счет собственного капитала (своих чистых активов) либо снизить размер увеличения уставного капитала до его внесенной части. При этом участник, не внесший в срок дополнительный вклад, обязан возместить товариществу убытки, а также, если иное не предусмотрено учредительным договором или уставом товарищества, уплатить товариществу неустойку в соответствии со ст. 353 ГК (п. 3 ст. 24 Закона о ТОО). Указанные последствия следует рассматривать в качестве общего правила, из которого решением общего собрания участников ТОО могут быть установлены исключения».
Согласно комментарию к.ю.н. Климкина С.И. к Закону о ТОО[2], «практика сталкивается с проблемой определения срока для внесения дополнительного вклада в полном объеме. В данном случае следует применять правило, предусмотренное п. 2 ст. 24 Закона: этот срок устанавливается решением общего собрания, но не может превышать одного года со дня принятия такого решения».
Таким образом, по мнению вышеуказанных ученых, при применении аналогии права в рассматриваемом случае необходимо принимать за основу ст.24 Закона, в которой установлен годичный срок для внесения вкладов в УК.
Вместе с тем, полагаем существенным принять во внимание следующее:
Согласно ст.2 Закона, товариществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами товарищество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров.
В силу ст.12 Закона, участники товарищества с ограниченной ответственностью обязаны вносить вклады в уставный капитал товарищества в порядке, размерах и в сроки, предусмотренные учредительными документами.
Статья 58 ГК РК определяется, что учредительные документы хозяйственного товарищества должны содержать условия о размере долей каждого из участников; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов в уставный капитал товарищества; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов в уставный капитал товарищества, а также иные сведения, предусмотренные законодательными актами.
В соответствии со ст.14 Закона, учредительный договор товарищества с ограниченной ответственностью должен содержать сведения о составе, размере и сроках внесения денежного вклада каждого учредителя в уставный капитал товарищества или о денежной оценке вклада в натуральной форме или в виде имущественных прав; порядок принятия решения о внесении дополнительных вкладов в уставный капитал товарищества, а также последствия несвоевременного внесения вкладов в уставный капитал товарищества.
В силу ст.59 ГК РК, порядок и сроки внесения вкладов в уставный капитал, а также ответственность за неисполнение обязательств по формированию уставного капитала устанавливаются законодательными актами и (или) учредительными документами.
Таким образом, мы приходим к следующему выводу:
в совокупности с разделяемым нами мнением проф.Диденко А.Г. о том, что «указанные последствия следует рассматривать в качестве общего правила, из которого решением общего собрания участников ТОО могут быть установлены исключения», полагаем, что практическое применение аналогии права в отношении годичного срока для увеличения уставного капитала с момента принятия решения общим собранием участников может являться обоснованным только в том случае, если иной срок внесения вкладов в уставный капитал для его увеличения не установлен учредительными документами и общим собранием участников.
Полагаем, что в виду отсутствия специальной нормы, регулирующей срок увеличения уставного капитала, установленный п.2 ст.24 Закона годичный срок для формирования уставного капитала может быть увеличен учредительными документами и общим собранием участников в отношении увеличения уставного капитала.
При отсутствии же в учредительных документах и решении общего собрания участников положений, регулирующих срок внесения дополнительные взносов по увеличению уставного капитала, считаем, что вышеуказанная аналогия права о применении годичного периода будет являться обоснованной.
Кроме того, как отмечает проф.Диденко А.Г.[3], «на основе решения, принимаемого общим собранием участников, между товариществом и участниками возникает обязательство, по которому товарищество выступает кредитором, а участники — должниками. В силу этого обязательства одна сторона — товарищество, в лице своего высшего органа — общего собрания участников, возлагает на другую сторону — всех участников ТОО обязанность по внесению дополнительных пропорциональных вкладов в уставный капитал. Закон не требует волеизъявления самих участников для возникновения этого обязательства. Это обусловлено тем, что при внесении всеми участниками дополнительных пропорциональных взносов в уставный капитал товарищества происходит увеличение только номинальной стоимости доли каждого участника, соотношение же их долей не изменяется».
Согласно ст.379 ГК РК, к обязательствам, возникшим из договора, применяются общие положения об обязательствах (статьи 268-377 ГК РК), поскольку иное не предусмотрено правилами данной главы и правилами об отдельных видах договоров, содержащимися в ГК РК. К вещным, авторским или иным правоотношениям, возникающим из договора (договор о совместной деятельности, учредительный договор, авторский договор и другие), применяются положения данной главы ГК РК, если иное не вытекает из законодательства, договора или существа правоотношения.
В соответствии со ст. 277 ГК РК, если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения или период времени, в течение которого оно должно быть исполнено, обязательство подлежит исполнению в этот день или, соответственно, в любой момент в пределах такого периода.
Статья 43 Закона предусматривает, что к исключительной компетенции общего собрания участников товарищества с ограниченной ответственностью относится изменение устава товарищества, включая изменение размера его уставного капитала, места нахождения и фирменного наименования, или утверждение устава товарищества в новой редакции.
В силу ст.41 ГК РК, юридическое лицо осуществляет свою деятельность на основании устава и учредительного договора.
Согласно ст.2 Закона, товариществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами товарищество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров.
В силу ст.12 Закона, участники товарищества с ограниченной ответственностью обязаны вносить вклады в уставный капитал товарищества в порядке, размерах и в сроки, предусмотренные учредительными документами.
Статья 58 ГК РК определяет, что учредительные документы хозяйственного товарищества должны содержать условия о размере долей каждого из участников; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов в уставный капитал товарищества; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов в уставный капитал товарищества, а также иные сведения, предусмотренные законодательными актами.
В соответствии со ст.14 Закона, учредительный договор товарищества с ограниченной ответственностью должен содержать сведения о составе, размере и сроках внесения денежного вклада каждого учредителя в уставный капитал товарищества или о денежной оценке вклада в натуральной форме или в виде имущественных прав; порядок принятия решения о внесении дополнительных вкладов в уставный капитал товарищества, а также последствия несвоевременного внесения вкладов в уставный капитал товарищества.
В силу ст.59 ГК РК, порядок и сроки внесения вкладов в уставный капитал, а также ответственность за неисполнение обязательств по формированию уставного капитала устанавливаются законодательными актами и (или) учредительными документами.
Таким образом, полагаем, что наличие решения общего собрания участников об установлении сроков увеличения уставного капитала, а также соответствующих положений учредительного договора и устава, регламентирующих сроки внесения дополнительных вкладов для увеличения уставного капитала, может иметь положительный эффект для предотвращения спорных ситуаций как во внутренних корпоративных правоотношениях ТОО, так и в отношениях ТОО с третьими лицами.
[1] Диденко А.Г., Нестерова Е.В «Увеличение уставного капитала ТОО за счет дополнительных вкладов его участников», доступно на https://online.zakon.kz/document/?doc_id=30051293&pos=5;-107#pos=5;-107
[2] Доступно на https://online.zakon.kz/document/?doc_id=31162727&pos=506;-45#pos=506;-45
[3] Диденко А.Г., Нестерова Е.В «Увеличение уставного капитала ТОО за счет дополнительных вкладов его участников», доступно на https://online.zakon.kz/document/?doc_id=30051293&pos=5;-107#pos=5;-107