Михаил Надточий
LLM (магистр права), участник рабочей группы Мажилиса Парламента
Республики Казахстан по разработке проекта закона «Об арбитраже»
Время не стоит на месте, появляются новые преференции для участников бизнес-процессов, позволяющие более комфортно решать возникающие задачи. Одним из таких полезных инструментов является арбитраж, который призван создать альтернативу государственной системе судов и дать возможность бизнесменам и юристам удобно и с наименьшими потерями во времени и финансах разрешать споры.
В современных реалиях, когда многомиллионные сделки заключаются в очень короткие сроки и когда представителями бизнес-сообщества, прежде всего, ценятся скорость, удобство и результат, именно арбитраж призван оперативно решить разногласия и споры между контрагентами.
В арбитраже нет необходимости ожидания и длительного рассмотрения спора.
Кроме того, арбитраж предлагает такие необходимые для бизнеса возможности как конфиденциальность, рассмотрение спора в любом месте, в любое время и в любой срок по желанию сторон.
И конечно, что немаловажно, это возможность исполнить решение арбитража практически в любой стране мира.
Что такое арбитраж?
Арбитраж представляет собой разрешение спора при помощи профессионального посредничества, а именно, рассмотрение спора негосударственными судьями (арбитрами) с вынесением обязательного для сторон решения, т.е. арбитраж – это законный механизм для решения споров вне государственных судов, при котором спорящие стороны делегируют решение по спору одному или нескольким людям («арбитр» или «арбитражный трибунал»), чьему решению («арбитражное решение») они обязываются подчиниться. Таким образом, арбитраж – это прежде всего институт, который базируется на доверии сторон и их волеизъявлении подчиниться и исполнить вынесенное решение арбитража.
Обращение в арбитраж для разрешения споров давно является обычной бизнес-практикой и используется в некоторых странах для решения различных видов споров, таких как трудовые, потребительские, семейные, корпоративные, а также для решения определенных споров между государствами и между инвесторами.
Зародился арбитраж почти параллельно с формированием государства и развивался вместе с ним. Это обусловлено развитием международной торговли, когда требовалось быстро и гибко решать торговые споры, в том числе и с международным элементом. Большого расцвета арбитраж достиг в эпоху Римской Империи. Появление арбитражей было ответом на появление жестких общих правил регулирования общественной деятельности и неспособностью обеспечивать должный уровень справедливости, необходимой в обычных житейских и деловых отношениях.
Были и черные полосы в истории арбитража, как например, во Франции во времена Марата, когда арбитраж сделали обязательным для всех, независимо от воли сторон. Это привело к огромному злоупотреблению при использовании арбитража, что даже привело к хаосу и последующему запрету арбитража во Франции. Это конечно сказалось на соответствующем сегодня месте Франции, как места разрешения международных споров, даже несмотря на их титанические усилия.
Арбитражи, которые создавались в противовес официальным судам, были быстрее и проще судов. При этом, на протяжении истории многие международные арбитражи стали усложнять свои процедуры, что в конечном счете нивелирует те преимущества, которые имеет арбитраж.
Однако, в настоящее время есть различные арбитражи с различными регламентами, которые позволяют сторонам выбрать правила, сроки, место, арбитров и стоимость разрешения споров.
Законодательство
Арбитражная деятельность опирается на национальное и международное законодательство, в том числе на положения Нью-Йоркской конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений, Европейской Конвенции о внешнеторговом арбитраже, Закона Республики Казахстан «Об арбитраже», а также ГПК РК, иных законодательных актов Республики Казахстан, в случае если спор рассматривается согласно законодательству Республики Казахстан.
Виды арбитражей
Арбитражи бывают двух типов:
— арбитраж, образованный специально для рассмотрения конкретного спора (ad hoc);
— постоянно действующий арбитраж.
Если в нескольких словах описать отличие их процессов, то процесс в первом (ad hoc) — можно определить как требующий постоянного согласования (принятия) правил его проведения во время процесса, в то время как во втором (постоянно действующем) процесс идет в соответствии с действующими правилами (регламентом).
а) Арбитраж ad hoc
Классический арбитраж ad hoc формируется непосредственно сторонами контракта для рассмотрения одного конкретного спора, причем регламент разбирательства определяют либо стороны совместно, либо его устанавливает созданный арбитражный трибунал. Однако, обычно вместо согласования регламента, с целью экономии времени и во избежание противоречий стороны используют уже существующие регламенты, к примеру, Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ. Данный регламент позволяет до минимума сократить процедурные споры и обеспечить выход из тупика в том случае, к примеру, если ответчик не назначает своего арбитра, или если два арбитра не могут достигнуть согласия относительно кандидатуры председателя.
Ad hoc — фраза пришедшая к нам из латыни, означающая «к этому, для данного случая, для этой цели». В арбитражной практике понимается как временный арбитраж, создаваемый сторонами для разрешения конкретного спора.
Данный арбитраж менее распространен для разрешения споров, в силу следующего:
- Необходимости прописывания в арбитражной оговорке всей процедуры арбитражного разбирательства и сложности согласования ее с другой стороной. Отсутствие детального описания в арбитражной оговорке ведет к длительному процессу согласования процедуры после возникновения спора, когда другая сторона может вести себя не добросовестно и затягивать арбитражную процедуру.
- Изначальной неопределенности о расходах на проведение арбитража ad hoc.
Основное преимущество арбитража ad hoc — максимальная гибкость производства, большой потенциал для его ускорения и удешевления. Кроме того, стороны производства ad hoc могут избежать уплаты арбитражного сбора, если не будут назначать постоянно действующий арбитраж для администрирования дела.
Основной недостаток арбитража ad hoc — эффективность производства ad hoc сильно зависит от того, насколько стороны склонны сотрудничать с целью разрешения своего спора. Если одна из сторон игнорирует производство или даже намеренно ему противодействует, это приводит к большим потерям времени и денег, которых можно избежать в случае постоянно действующего арбитража.
Как правило, арбитраж ad hoc используется более опытными сторонами, которые могут максимально эффективно использовать гибкость данного арбитража.
б) Постоянно действующие арбитражи
Арбитражные разбирательства в постоянно действующих арбитражах, в отличие от арбитража ad hoc, проводятся на основании специально разработанных правил (регламентов), в которых прописан порядок рассмотрения споров. Регламенты администрируются постоянно действующими арбитражами.
Преимущества постоянно действующего арбитража:
— наличие правил и процедур, которые обеспечивают быстрое формирование арбитражного трибунала и начало производства, а также разрешение стандартных процессуальных ситуаций, таких как отвод арбитра, определение арбитражных расходов и порядка принятия решений при отсутствии единогласия по тем или иным вопросам (выбор: арбитров, места рассмотрения спора и т.д.);
— списки рекомендованных арбитров, из которых стороны вправе выбрать тех, которые будут рассматривать спор между ними (хотя выбирать арбитра из списка не обязательно). Арбитражи имеют подробную и регулярно обновляемую информацию об арбитрах, включая их опыт, специализацию, знание языков, и т.п.;
— административная и техническая помощь со стороны постоянно действующего арбитража, в том числе и помощь в ситуации, когда одна из сторон затягивает или игнорирует процедуру.
Продолжение следует…
