Роман Москаленко,
LLM, Партнер ТОО «PKF Kazakhstan»

Статус адвоката, его права и обязанности в последние годы широко обсуждаются в связи с известными инициативами Министерства юстиции и иными событиями. Неоднократно заявлялись обоснованные и аргументированные мнения о необходимости повышения престижности профессии адвоката при условии предъявления к защитникам повышенных квалификационных требований и неукоснительного соблюдения этических норм. При этом, действующее законодательство Казахстана содержит противоречивые положения, которые, по нашему мнению, существенно ограничивают права адвокатов на получение сведений, необходимых для должного исполнения ими своих профессиональных обязанностей.

В соответствии с п.3 ст.33 Закона «Об адвокатской деятельности и юридической помощи» (далее – «Закон «Об адвокатской деятельности»), адвокат, выступая в качестве защитника или представителя, правомочен в соответствии с процессуальным законом запрашивать и получать во всех государственных органах, органах местного самоуправления и юридических лицах сведения, необходимые для осуществления адвокатской деятельности.

Необходимо обратить внимание, что в данной норме отсутствует какое-либо ограничение по типу «за исключением случаев, установленных законодательными актами Республики Казахстан». Следовательно, интересующую нас часть вышеуказанной нормы можно читать как «во всех без исключения юридических лицах».

Согласно п.3 рассматриваемой статьи, адвокат обязан хранить в тайне сведения, ставшие ему известными в связи с оказанием юридической помощи, и не разглашать их без согласия лица, обратившегося за помощью.

Кроме того, Закон «Об адвокатской деятельности» содержит статью 37, полностью посвященную адвокатской тайне. В силу данной статьи, адвокатскую тайну составляют, помимо прочего, сведения о результатах, предпринимаемых в интересах лица, обратившегося за помощью, действий, а также иная информация, касающаяся оказания юридической помощи.

Адвокаты не вправе разглашать, а также использовать в своих интересах или интересах третьих лиц какие-либо сведения, полученные в связи с оказанием юридической помощи. Адвокат, разгласивший сведения, относящиеся к адвокатской тайне, без согласия лица, обратившегося за помощью, несет ответственность в соответствии с законом.

Обязанность хранения адвокатской тайны не ограничена во времени. Адвокаты обязаны принимать необходимые меры для сохранения адвокатской тайны, в том числе и ее защиты от несанкционированного доступа.

Как видно из вышеизложенных норм, Закон «Об адвокатской деятельности» структурирован таким образом, что адвокат вправе получать любую информацию у юридических лиц, обеспечивая при этом ее конфиденциальность.

Учитывая общемировую практику регулирования деятельности адвокатов, данная логика казахстанского законодательства представляется разумной и абсолютно обоснованной. Очевидно, что для эффективной защиты своих клиентов адвокатам крайне необходимо обладать информацией, относящейся к делу или свидетельствующей о наличии/отсутствии определенных фактов. Данное утверждение справедливо для уголовных, административных и гражданских дел.

В то же время, пункт 6 статьи 50 Закона «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан» (далее – «Закон «О банках») содержит исчерпывающий перечень лиц, которым могут быть предоставлены справки о наличии и номерах банковских счетов юридического лица и (или) его структурного подразделения, а также текущих счетов физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, об остатках и движении денег на этих счетах.

В данный достаточно привилегированный список включены: государственные органы и должностные лица, осуществляющие функции уголовного преследования; суды; прокуроры; органы национальной безопасности; служба государственной охраны; органы государственных доходов; государственные и частные судебные исполнители; уполномоченный орган в области реабилитации и банкротства.

Адвокаты же в данном списке отсутствуют.

В связи с этим, подавляющее большинство банков второго уровня отказывает адвокатам в предоставлении запрашиваемых ими сведений, ссылаясь на п.6 ст.50 Закона «О банках», и расценивают установленный в нем перечень лиц, которым может быть раскрыта банковская тайна, в качестве исчерпывающего.

Даже при таком подходе отказы банков второго уровня в предоставлении сведений, по нашему мнению, являются незаконными и нарушают права адвокатов.

Одной из причин такого вывода является факт наличия коллизии между п.3 ст.33 Закона «Об адвокатской деятельности» и п.6 ст.50 Закона «О банках»: первый предоставляет адвокатам право получения информации во всех юридических лицах, в то время, как второй исключает адвокатов из списка лиц, которым может быть предоставлена такая информация.

В связи с этим, необходимо обратиться к ст.12 Закона «О правовых актах», которая устанавливает следующее: при наличии противоречий в нормах нормативных правовых актов одного уровня действуют нормы акта, позднее введенные в действие.

Поскольку оба рассматриваемых правовых акта являются законами, приоритет имеет тот из них, который был введен в действие позднее. Закон «О банках» был принят в 1995 году; закон «Об адвокатской деятельности» — в 2018 году.

Таким образом, вышеизложенные нормы действующего законодательства приводят нас к выводу о том, что адвокаты вправе получать информацию в банках второго уровня, обеспечив сохранность ее конфиденциальности, а банки не вправе отказывать адвокатам в подобных запросах.

Не лишним будет упомянуть об ответственности за воспрепятствование законной деятельности адвоката.

Статья 668 Кодекса «Об административных правонарушениях» устанавливает, что воспрепятствование осуществлению законной деятельности адвоката, выразившееся в непредставлении либо отказе от представления в установленные законодательством сроки по письменному запросу необходимых документов, материалов или сведений, требуемых для осуществления их профессиональных обязанностей, если эти действия не имеют признаков уголовно наказуемого деяния, влечет штраф на должностных лиц в размере пятнадцати, на юридических лиц — в размере двадцати месячных расчетных показателей.

Согласно статье 435 Уголовного кодекса Республики Казахстан, воспрепятствование законной деятельности адвокатов и иных лиц по защите прав, свобод и законных интересов человека и гражданина в уголовном процессе, а равно оказанию физическим и юридическим лицам юридической помощи либо иное нарушение самостоятельности и независимости такой деятельности, если эти деяния причинили существенный вред правам, свободам или законным интересам человека и гражданина, правам или законным интересам юридических лиц, охраняемым законом интересам общества или государства, наказываются штрафом в размере до двух тысяч месячных расчетных показателей либо исправительными работами в том же размере, либо привлечением к общественным работам на срок до восьмисот часов, либо ограничением свободы на срок до трех лет, либо лишением свободы на тот же срок.

Подобные деяния, совершенные лицом с использованием своего служебного положения, наказываются штрафом в размере до трех тысяч месячных расчетных показателей либо исправительными работами в том же размере, либо привлечением к общественным работам на срок до одной тысячи часов, либо ограничением свободы на срок до пяти лет, либо лишением свободы на тот же срок, с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет или без такового.

В связи с вышеизложенным, остается надеяться, что практика предоставления отказов банками второго уровня на адвокатские запросы о наличии денежных средств на счетах и предоставлении иной информации, составляющей банковскую тайну, в ближайшем будущем будет прекращена. Подобные изменения будут однозначно способствовать более эффективной и оперативной защите адвокатами их клиентов, для которых успех такой защиты зачастую жизненно важен.